Понятие предпринимательского договора

Так, как установлено судом, <дата> между ИП О. и ООО «Лорикон» заключен договор коммерческой концессии №…, по условиям которого, правообладатель предоставляет пользователю за вознаграждение и на установленный настоящим договором срок право использовать в предпринимательской деятельности пользователя принадлежащий правообладателю комплекс исключительных прав с соблюдением ограничений, возложенных на пользователя законом или договором, на оговоренной территории.
Комплекс исключительных прав включает в себя: право на использование в пределах и способами, указанными в договоре Товарного знака, право на использование Охраняемой коммерческой информации: ноу-хау (документация, используемая для организации и функционирования «Службы помощи призывникам»), перечень компонентов, регламентирующих фирменный стиль «Службы помощи призывникам»; право на использование Системы информатизации «Службы помощи призывникам».
Пунктом 1.1 договора установлено, что правообладатель в рамках настоящего договора оказывает пользователю комплекс обязательных учебно-консультационных услуг, стоимость которых входит в Паушальный платеж.
Согласно п. 2.1 договора пользователь выплачивает правообладателю вознаграждение в виде Паушального платежа за предоставление пользователю права использования принадлежащего правообладателю Комплекса исключительных прав, а также за услуги, оказываемые правообладателем пользователю, согласно условиям настоящего договора, в размере 550000 руб.
Ежемесячные отчисления пользователя собственнику составляют 7% от валовой выручки (всех совокупных доходов) бизнеса за отчетный месяц, и производятся 5-го числа месяца, следующего за отчетным.
Разделом 3 договора установлено, что договор подлежит регистрации в Патентном ведомстве (Роспатент) в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК РФ. Договор вступает в силу с момента его регистрации в Роспатенте, при этом стороны согласились, что в соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ условия настоящего договора распространяются на отношения сторон, возникшие с даты подписания настоящего договора, если только настоящим договором не предусмотрено иное. Срок действия договора — до <дата>. В случае прекращения прав правообладателя на Товарный знак, предусмотренный в Приложении №…, настоящий договор прекращается.
Ст. 1027 ГК РФ определяет некоторые существенные условия договора коммерческой концессии – это предмет и вознаграждение.
Гражданское законодательство не дает исчерпывающего перечня существенных условий договора коммерческой концессии, поэтому на практике довольно часто возникает вопрос о том, какие условия будут являться существенными для данного договора.
По общему правилу существенными условиями договора являются условия о предмете и те, которые названы в нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров определённого вида. Договор коммерческой концессии не стал исключением, и для него условие о предмете также является существенным. В данном случае предметом договора является совокупность исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в установленном объеме с указанием, а в определённых случаях и без указания территории использования сообразно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, приобретенных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
Немаловажным элементом договора коммерческой концессии является существенное условие о вознаграждении правообладателя. Как правило, цена договора коммерческой концессии формируется из двух составляющих – единовременный первоначальный платеж (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя, определяемый по фиксированной шкале. Более того, договор коммерческой концессии может предусматривать так называемый «гонорар успеха» (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.
В целом, можно выделить ряд форм вознаграждения по договору коммерческой концессии:
отчисления от выручки;
фиксированные разовые платежи;
фиксированные периодические платежи;
наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.
Помимо прочего, в практике существенную роль играет условие о сроке действия договора коммерческой концессии. Если обратиться к определению договора, то согласно, п. 1 ст. 1027 ГК РФ «правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на срок или без указания срока». В случае, если договор коммерческой концессии заключается без указания срока, то правоотношения сторон регламентируются положением о том, что каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, поставив в известность об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Можно сделать вывод, что условие о сроке действия договора коммерческой концессии, в том числе в виде срока действия договора, заключенного без указания срока, всегда присутствует в договоре коммерческой концессии.
Четвертым существенным условием следует обозначить область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие договора коммерческой концессии регулирует то, как пользователь вправе непосредственно использовать предоставленный ему объем исключительных прав.
Заключительным существенным условием является требование к качеству товаров, работ и услуг. Это условие защищает не только права пользователя, который имеет право требования от правообладателя передачи документов, позволяющих ему выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству, но и является гарантией прав правообладателя, т.к. он способен расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушил требования к надлежащему качеству. Также это условие защищает права потребителей, которые должны получать товары и услуги одинакового качества от любых пользователей договора коммерческой концессии.