Аналогия закона и аналогия права

Относительно сущности общих начал и смысла гражданского законодательства, в доктринальном сообществе бытуют различные мнения. Так как законодатель употребляет два указанных термина, многие правоведы их разделяют, что по нашему мнению является логичным. При этом, под общими началами следует понимать принципы отрасли права. Данный вывод обоснован изучение дефиниции «принцип отрасли права» в различных отраслях.
Принципы представляют собой основные идеи, основные положения, образующие фундамент любой отрасли права.
Принципами уголовного права считаются указанные в уголовном законодательстве основополагающие идеи, которые определяют как его содержание в целом, так и содержание отдельных его институтов.
Нами рассмотрены определения «принцип права» разных отраслей права, имеющих противоположные методы правового регулирования и применяемые в разных сферах общественной жизни. Общим в приведенных дефинициях является применение словосочетаний «основные идеи», «начала», в связи с чем вывод об отождествлении употребленной законодателем фразы «основополагающие начала» и «принципы права» логичен и обоснован. При этом следует учитывать, что принципы права подразделяются на общие и специальные (отраслевые). Общие принципы в своих чертах схожи и характерны для многих отраслей права, а отраслевые – для конкретной отрасли. Ввиду чего при применении аналогии права внимание следует обращать именно на отраслевые принципы.
Относительно употребления выражения «смысл законодательства» некоторые правоведы полагают, что принципы также входят в это понятие. Однако, следует сказать, что «смысл законодательства» это довольно широкое понятие, при этом в него следует включать предмет правового регулирования и метод.
Рассмотрим положения ст. 2 ГК РФ. В части первой указанной статьи определено, что гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.
В приведенной диспозиции определен предмет правового регулирования, который в широком смысле подразумевает под собой правоотношения в сфере гражданского оборота. Основополагающий нормативный правовой акт какой-либо отрасли права всегда устанавливает предмет регулирования. В ч. 2 ст. 2 УК РФ значится, что в целях реализации задач уголовного законодательства УК РФ устанавливает основание и принципы уголовной ответственности, определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений. В связи, с чем основными вопросами регулирования является основания привлечения к уголовной ответственности и ее меры.
Таким образом, под общим смыслом гражданской отрасли права подразумевается регулирование гражданского оборота, а уголовной – привлечение к ответственности, ввиду чего применение норм уголовного права недопустимо при решении пробелов в гражданском праве, поскольку на лицо полярно разные смысл законодательства.
Исходя из этого думается, что аналогия права представляет собой своего рода процесс, который заключатся в использовании иной отрасли права для решения ситуации, требующей законодательного урегулирования. При этом, аналогию права следует отличать от рецепции права, которая представляет собой заимствование норм права какой-либо правовой семьи или культуры и издание национального нормативного правового акта на их основе.
Рассмотрев законодательные положения о возможности применения аналогии права в гражданской отрасли права, сформировано определение аналогии права, под которой следует понимать процесс использования сходной по смыслу и принципам иной отрасли права для решения ситуации требующей применения права при условиях отсутствия необходимой отрасли.